专利法第三次修订的几点建议和设想
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我叫解文武,欣闻专利法第三次修订,便急促但认真的阅读了征求意见稿,我认为意见稿中增加和修改的绝大部分内容弥补了原先专利法的不足,对促进我国专利制度的发展会起到积极作用。
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不过,根据我自身对我国专利制度的体验,认为意见稿中还有一些现实问题没能涉及或很好解决,现提出几点建议和设想,以供参考。
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一、非职务发明转化难的问题应引起重视
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征求意见稿中增加了解决专利权人自己不实施专利而利用专利“放水养鱼”的法律条款，这对促进专利的实施能起到一定的推动作用。
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然而，在我国,专利不能实施还存在着大量发明人（尤其是非职务发明人）自身不具备产业化实施的经济条件，而有条件实施的企业又不愿实施或不愿合法实施的情况。
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如何解决这个问题？意见稿中没有涉及。而这个问题却困扰着绝大部分非职务发明人，也是我国专利实施率低的主要原因之一。
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为解决这个问题，我提出以下设想：
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（１）是否可以把科技部和专利局的一些部门进行整合成立职能部门，专职从已经授权的发明专利中直接筛选有价值、市场前景好的项目，最大范围的公开给予专利发明人相应的资助或指导地方科技和专利管理部门协助融资、贷款，扶持有经营管理能力的非职务发明人产业化实施；
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（２）是否可以考虑，对国家和社会有意义的基础性发明专利而专利权人不具备实施条件且愿意转让的，由政府牵头组织向有能力实施的企业拍卖专利权的措施；
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（３）是否还可以考虑，对国家和社会有重大意义的基础性发明专利而专利权人不具备实施条件且愿意转让的，由政府用一定的奖金或证券化期权收购专利权后免费组织企业产业化实施或许可企业实施；
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（４）非职务发明人不具备实施条件且愿意转让的专利，能否还可以尝试，在专利授权公告里增加由发明人自己认定１００万元(该数字取自意见稿中的定额赔偿标准)以下转让费的选项，供感兴趣的企业或投资商选择收购。
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二、建议立法制止变劣发明行为
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征求意见稿中明确了禁止反悔原则，这对于规范和提升专利文件的撰写具有积极意义。
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可是，在我国由于各种原因，仿造专利乃至变劣发明的现象也非常严重．变劣发明一不能促进科技进步，二不能给社会公众提供功效好的产品，严重违背了专利法的立法宗旨，所以应该立法严格制止变劣发明的行为。
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此外，由于发明体现的是技术方案,专利则是通过文字形成专利文件,一些复杂的技术方案有时很难用清晰或简练的文字表述,意见稿中明确了禁止反悔原则，虽然对规范和提升专利文件的撰写有意,但如果不明确变劣发明适用等同原则,将对发明人明显不公。因为发明需要付出创造性的劳动,而变劣发明则轻而易举；而且,在专利审查过程中,发明人的意见陈述很多只是对审查员所提问题的解释和说明,有些甚至是为了澄清审查员的误解,这些解释和说明如果被不诚信的企业利用而故意变劣发明则严重违背了诚实信用原则。所以,对变劣发明的行为,尤其是故意变劣发明的行为,不适用禁止反悔原则。
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综上所述,专利法第三次修订如果明确了禁止反悔原则,则同时也应该明确变劣发明适用等同原则；故意变劣发明,不适用禁止反悔原则。
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三、建议进一步增大定额赔偿金额,或增加惩罚性赔偿的法律条款
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意见稿中把原先最高50万元的定额赔偿金额提高到100万元，对保护专利权是一项进步。不过，100万元的定额赔偿金额还是有点低了，还不能够震慑侵权者，对于研究投入大的发明甚至不足以弥补成本。建议定额赔偿金额还应该再提高一些。
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西方国家高额的惩罚性赔偿，对抑制经济领域的非诚信行为起到了较好的作用，这一点值得借鉴。如果专利法第三次修订对定额赔偿金额不能够再提高的话，增加惩罚性赔偿的法律条款将是中国法制史上的伟大举措。
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解文武
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2006年8月30日
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由于时间仓促,还有一些设想和建议未能充分阐述,如有兴趣,可致电010-89889880或回复邮件zytxgs@163.com同我联系。
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以上是我发给国家知识产权局条法司的邮件,不知是否能收到,帖在这里供大家讨论.
建设创新型国家需要能够激发每个国民创造热情的社会环境!让我们为此而努力！
解文武在北京的小灵通010-89889880， E-mail:zytxgs@163.com 渴望指教，欢迎沟通交流。
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